سيد محمد جواد ذهنى تهرانى
388
المباحث الفقهية في شرح الروضة البهية (راهنماى فارسى شرح لمعه) (فارس)
الحضانة للحرج و الضرر . شرح فارسى : مرحوم مصنف مىفرماين : ه : اگر مادر طالب اجرت زيادترى از ديگران بود پدر مىتواند طفل را از وى گرفته و به ديگرى تسليم كند . شارح ( ره ) مىفرماين : مقصود از [ غير ] كه پدر طفل را از مادر گرفته و بوى تسليم مىنمايد كسى است كه يا اجرت كمترى از مادر مىگيرد و يا اساسا تبرعا و بدون اجرت طفل را حاضر است كه شير دهد . لازم بتذكر و توضيح است كه از عبارت مصنف ( ره ) كه فرمود [ جاز للاب انتزاعه و تسليمه ] اينطور استفاده مىشود كه در فرض مزبور حضانت مادر نيز ساقط ميشو چنانچه يكى از دو قول در مسئله همين رأى مىباشد . وجه سقوط حق حضانت وجه سقوط حضانت مادر در فرض مزبور دو امر مىباشد : 1 - ثبوت حق حضانت مادر با بودن طفل در دست غير مستلزم حرج و مشقت غير قابل تحملى است از اينرو يا بايد طفل در دست غير داده نشود يا حضانت مادر ساقط گردد و چون از دادن طفل بدست غير جهت دادن شير ناچار و ملزم هستيم لاجرم حضانت را بايد ساقط بدانيم تا بدين ترتيب از حرج مشار اليه رسته و مستخلص شويم . 2 - ظاهر روايت داود بن حصين از مولانا الصادق عليه السلام بر آن دلالت دارد ، در اين روايت آمده است : اگر پدر كسى را پيدا كند كه چهار در هم گرفته و طفل را شير بدهد و مادر طالب پنج در هم باشد در چنين موردى پدر ميتواند طفل را از مادر گرفته و به او بسپارد . ولى از نظر ما اقوى اينست كه حق حضانت مادر باقى است